導語：國際商會仲裁體制下的審理范圍書制度起源于當事人在爭議事件發(fā)生后簽訂的“自愿書”。下面白豆芽和大家分享的是國際商會仲裁關于審理范圍書制度的詳細規(guī)定。
審理范圍書制度是國際商會國際仲裁院仲裁規(guī)則的一個獨特做法,世界上任何一個著名的國際商事仲裁機構都沒有采用過這種文書。這一獨特制度是國際商會對國際商事仲裁作出的卓越貢獻,產(chǎn)生了良好的理論和實踐影響。簡單而言,審理范圍書是指國際商會國際仲裁院仲裁規(guī)則所規(guī)定的、由仲裁員和當事人之間的協(xié)商而制作的一種仲裁文書或一種仲裁策略,是用來確定仲裁員的任務以及完成任務的一種程序上的形式,其內容通常是在仲裁庭成立后就爭議的主題和解決爭議的程序問題與當事人進行協(xié)商后共同確定的。
一、審理范圍書制度的歷史演變
審理范圍書最初是以“自愿書”的面目出現(xiàn)的,其正式名稱則體現(xiàn)在國際商會1955年仲裁規(guī)則之中,后于1975、1998年在修訂仲裁規(guī)則的時候充實、完善了審理范圍書的制度。其演變歷程大致如下:
　第一階段,國際商會1923年仲裁規(guī)則建立審理范圍書的初期模型。審理范圍書的初期模型是國際商會仲裁規(guī)則規(guī)定的“自愿書”。在國際商會1923年第一個仲裁規(guī)則頒布前,仲裁方面的法律制度只有靠國內法來調整,當然包括仲裁程序和外國所作出的仲裁裁決的執(zhí)行等。有一段時間,國際商會仲裁規(guī)則曾規(guī)定,不遵守仲裁裁決的當事人姓名應公之于眾,但很快就放棄了這種規(guī)定。 [1]后來出于對仲裁裁決穩(wěn)定和加強仲裁協(xié)議效力的需要,國際商會規(guī)則要求在仲裁開始之前,當事人應簽署一份由仲裁院秘書處擬定好的、名叫“自愿書 (formofsubmission)”的法律文書, [2]其首要作用是在當事人發(fā)生爭議后,有關國家的法律能承認當事人之間的仲裁協(xié)議對雙方有約束力而排除法院的管轄權,使得國際商會仲裁具有穩(wěn)定性。在上世紀初期,法國(國際商會總部所在地)法律的字面意思也確實要求有這樣的協(xié)議。然而,法國的案例法早期就放棄了對國際仲裁這樣的要求。 [3]但受法國立法影響的國家還是沒有放棄這一要求。
第二階段,國際商會1955年仲裁規(guī)則正式創(chuàng)立審理范圍書制度。國際商會1955年仲裁規(guī)則被認為是劃世代意義的,因為它重新界定了國際商會國際仲裁院的權力,也首次使用了“審理范圍書” 這個概念。1955年仲裁規(guī)則在字面上以“審理范圍書”概念取代了以前的“自愿書”概念;在操作上由仲裁庭起草提交仲裁院批準替代了以前的仲裁院秘書處擬定的作法;在具體內容上對“審理范圍書”的規(guī)定主要有兩個方面:(1)仲裁審理開始前,仲裁員應根據(jù)當事人提交的文件或當事人在場時擬定一份聲明,確定仲裁員的審理事項。 [4] (2)上述聲明必須要有當事人和仲裁員簽名,并提交仲裁院批準。如果一方當事人拒絕參與擬定或拒絕簽署上述聲明,盡管該方當事人受仲裁條款的約束,仲裁員也應請求仲裁院批準一定寬限期以獲得該方當事人的簽字,寬限期過后仍不簽字,不影響仲裁庭裁決。
第三階段,國際商會1975年仲裁規(guī)則充實了審理范圍書制度。隨著1958年紐約公約在世界范圍的廣泛實施和國際商事仲裁的迅猛發(fā)展,1975年國際商會國際仲裁院仲裁規(guī)則又對“審理范圍書”作了進一步的充實,具體內容為:(1)仲裁審理的預備程序前,仲裁員應根據(jù)當事人提交的文件或當事人雙方在場時并根據(jù)他們最近的建議,擬定一項確定仲裁員的審理事項。審理事項應包括的內容除了保留1955年仲裁規(guī)則設定的事項外,充實了一項重要的內容,即審理范圍書還應載明,為使仲裁裁決具有法律上的強制執(zhí)行力所必需的或者仲裁院或仲裁員認為有用的其他事項。(2)審理范圍書應由雙方當事人和仲裁員簽署。仲裁員應于案卷移送給他之日起兩個月內將由他和雙方當事人簽名的上述文件移送仲裁院。特殊情況下仲裁院得應仲裁員的要求或如有必要自行延長此期限。一方當事人拒絕參與擬定上述文件或拒絕簽名,仲裁院應對延遲一方規(guī)定其陳述和簽名的期限,而在期限屆滿時仲裁應繼續(xù)進行并作出裁決。
　第四階段,國際商會1998年仲裁規(guī)則完善了審理范圍書制度。1975年后的20多年間,國際商事仲裁發(fā)生了翻天覆地的變化,但國際商會國際仲裁院審理范圍書使用方面的變化卻不大,所以在1998年規(guī)則中,對1975年規(guī)則中審理范圍書部分只是作了一些小的修改,具體為:(1)加強了仲裁庭的決定權。仲裁庭認為不適宜,審理范圍書中可不含“待決事項清單”部分;如雙方當事人都參與了擬定審理范圍書,此審理范圍書不需報經(jīng)仲裁院批準,而只需提交給仲裁院; 在審理范圍書簽署后,仲裁庭可根據(jù)情況接受當事人在審理范圍書之外提出的新請求或反請求。(2)增加了程序時間表。為了督促仲裁庭盡快審結案件,提高仲裁效率,規(guī)則要求仲裁庭在擬定審理范圍書的同時或緊隨其后,以一份獨立文件的形式制定一個臨時時間表,供進行仲裁程序時遵循,同時應將其通知仲裁院和各當事人。此后對該臨時時間表的任何修改都應通知仲裁院和各當事人。
二、審理范圍書的擬定
(一)審理范圍書的擬定程序
對熟悉普通法的人看來,審理范圍書的擬定有些像“審前會議”或“審前審查”程序。 [5]
國際商會仲裁規(guī)則第18條規(guī)定集中規(guī)定了審理范圍書的擬定程序,按照該條規(guī)定的內容可以看出,擬定審理范圍書應該按照效率、節(jié)儉的原則進行;仲裁庭既可以根據(jù)當事人提交的書面意見擬定,也可以將當事人召集在一起商討擬定,采用何種方式由仲裁庭根據(jù)情況決定;擬定審理范圍書過程中,仲裁庭應在許可的范圍內尊重雙方當事人的意愿并充分考慮當事人對仲裁程序規(guī)則的選擇,這種選擇可能是隨當事人對程序規(guī)則的熟悉程度而定;如果雙方當事人的期望不一致,仲裁庭應將雙方的選擇期望告知對方,仲裁員不應將自己最熟悉、但與當事人無關或不熟悉的程序規(guī)則強加給當事人。 [6]具體綜合起來如下:
1.商討擬定程序。仲裁庭應在規(guī)則規(guī)定的兩個月內盡一切努力完成擬定審理范圍書。仲裁庭如要延長此期限,應向仲裁院書面說明理由,仲裁院也可根據(jù)情況自行延長此期限。首先,接到仲裁院秘書處轉來的案卷資料后,仲裁庭應立即決定擬定和簽署審理范圍書的步驟,如果仲裁庭是由三人組成,首席仲裁員應立即與其他仲裁員聯(lián)系以便取得其他仲裁員的意見,如果其他仲裁員對擬定審理范圍書是否需要召集當事人來商討沒有表示意見的話,首席仲裁員如認為必要可自行決定同當事人會面的日期。首席仲裁員應著重考慮:(1)當事人的自愿是否能足以擬定一份有用的審理范圍書;(2)是否不需要召集當事人而只憑當事人提交的書面意見就可擬定和簽署審理范圍書。接著,首席仲裁員應書面告知當事人仲裁庭對此問題的意見。如果仲裁庭認為當事人提交的資料還不能使仲裁庭決定擬定審理范圍書的方式,應首先要求當事人進一步提供資料后再決定。仲裁庭與當事人的第一次聯(lián)絡的內容是仲裁庭對擬定審理范圍書和時間表程序的建議,其中包括仲裁庭在此階段與當事人聯(lián)絡的方式(傳真后再郵件確認、特快專遞、掛號信等),仲裁庭將此建議寄送當事人并限制一定的期限供當事人予以認可或評論。
2.擬定審理范圍書草案。不管是會同當事人擬定還是根據(jù)當事人書面意見擬定,在與當事人商討擬定程序的同時,仲裁庭就應該開始著手準備審理范圍書草案, 并盡快將草案寄送當事人評論。但如果當事人還在對仲裁庭的擬定程序的建議予以認可或評論階段,仲裁庭應在收到當事人的認可或評論后,再向當事人寄送審理范圍書草案。審理范圍書的草案必須交當事人評論,當事人的評論也應轉給所有相關各方。仲裁庭應認真審查當事人的評論,根據(jù)情況對草案作修改。如果需要會同當事人擬定,審理范圍書草案應提前寄送給當事人以使他們能提前充分準備而便于能當事人在場時簽署最后文本。如果不需要會同當事人擬定,仲裁庭在充分考慮當事人的第一次對草案的評論后及時擬定出審理范圍書第二稿交當事人在規(guī)定的期限內進一步評論。
3.簽署審理范圍書。審理范圍書的最后文本應先由當事人簽字,然后再由仲裁庭成員簽字,三人仲裁庭的,首席仲裁員最后簽字并注明簽字日期。不是會同當事人擬定的,審理范圍書的最后文本由仲裁庭按前述順序寄送當事人和仲裁員簽字。
4.仲裁院備案或批準。簽字完成后,審理范圍書應根據(jù)仲裁規(guī)則第18條第2款的規(guī)定提交給國際商會國際仲裁院備案。如果一方當事人拒絕參與擬定或雖參與擬定但拒絕簽字,仲裁庭應根據(jù)第18條第3款的規(guī)定將擬定的審理范圍書草案“提交仲裁院批準”,仲裁院要特別審查草案文本中對“當事人各自的索賠請求和要求的救濟摘要”和“待決事項清單”這兩部分,此外,仲裁庭還要確認仲裁庭對擬定審理范圍書方面的程序規(guī)則是否嚴格遵守。如果仲裁院對上述事項滿意且審理范圍書草案又不違背仲裁規(guī)則規(guī)定,就批準該審理范圍書。 [7]
　(二)審理范圍書的擬定方式
擬定審理范圍書的方式有兩種:會同當事人擬定和根據(jù)當事人意見擬定。仲裁庭在考慮所采用的方式時應注意:
1.會同當事人擬定的情況:
(1)爭議的復雜程度,案情復雜的案件,需要所有相關人當面討論,而且一份確定的程序進展時間表也需要當事人面對面討論才能確定;
(2)如果當事人對程序問題不能達成一致,如仲裁語言、仲裁地點、審理程序(譬如證據(jù)的獲得、交叉發(fā)問、仲裁庭對審理的控制、任命專家和界定專家行為的程序)等;
(3)如仲裁庭、當事人、當事人的代理人彼此相互了解,特別是仲裁庭認為面對面會促進友好解決;
2.根據(jù)當事人書面意見擬定的情況:
(1)不屬于上述情況,或者書面意見完全能夠擬定的,而且比較而言采用書面擬定較好的;
(2)會同擬定費用較高,采用書面擬定較妥當?shù)摹?br>一個基本原則就是:會同擬定方式應能克服拖延簽署審理范圍書的弊病,能避免不必要或預先的糾紛。仲裁庭應根據(jù)情況的變化,在擬定階段,可隨時變更已決定的擬定方式。根據(jù)仲裁規(guī)則第14條的規(guī)定,除非當事人有另外的明確表示,會同擬定地點應在仲裁地點進行。
三、審理范圍書的內容
根據(jù)國際商會現(xiàn)行仲裁規(guī)則第18條第1款規(guī)定,該文件應包括下列內容:
(一)當事人和仲裁員的基本情況
1.當事人的全稱和基本情況。對當事人身份、居住地的確認關系到仲裁裁決的執(zhí)行。審理范圍書里當事人姓名和基本情況方面的內容由當事人負責提供,特別是申請人有責任在其仲裁申請書里將被申請人的情況作較為細致的說明,如被申請人提出反請求,也應在其反請求書里對申請人的情況寫清楚。當事人有責任將其隨后的變化,如名稱、地址、外部結構變化等,及時通報各相關人。必要時,仲裁庭應在起草審理范圍書時告知當事人有此義務。
審理范圍書里應規(guī)定:當事人有義務將其名稱和基本情況的變化及時通報仲裁庭和仲裁院秘書處。仲裁庭既沒有獲得授權也無義務來更正當事人的上述變化。
2.送達仲裁文書的當事人地址。審理范圍書業(yè)經(jīng)所有當事人和仲裁員簽署即生效,或因某種原因一方?jīng)]有參與擬定,向當事人送達仲裁文書時,只要按照仲裁規(guī)則第3條第2款的規(guī)定為有效送達后生效。仲裁規(guī)則第21條第4款規(guī)定:“當事人可以親自出庭,也可以委托代表參加開庭。而且,當事人還可聘請顧問予以協(xié)助?！痹趪H商會仲裁中,大多數(shù)當事人都是委托代表參加仲裁的,所以,通常情況下,給當事人的仲裁文件一般是送達給當事人的代表的。在有些情況下,當事人授權仲裁地點附近的某一機構或某一個人來接受文件。
如果一方當事人沒有書面授權,或在仲裁程序過程中對代表的權限有合理的懷疑,或新的代理人未能如期出現(xiàn),仲裁庭應對獲得授權的人的行為予以關注。一般說來,適用的程序規(guī)則并沒有授權仲裁庭、也沒有強迫仲裁庭核對這種授權。相關當事人有必要及時向仲裁庭提出應注意的事項或應采取的行動。送達通知或通訊的當事人地址應盡可能地詳細, 譬如電話、傳真、電傳號碼,以及任何可能聯(lián)系的方法等。如果仲裁庭不能確定一份仲裁文書是否有效送達,如信件沒有回寄回執(zhí),仲裁庭應在采取下一步行動前要將此情況通報相關當事人。對地址變化問題,通常的做法是在審理范圍書中插入一段這樣的話:“仲裁員、代理人和(或)當事人應將其名稱、地址、電話、傳真、電傳等基本情況的任何變化及時通知所有簽署本審理范圍書的各方和仲裁院的秘書處,如沒有通知,程序中所有按現(xiàn)在列明的地址送達一律有效。
3.仲裁員的基本情況。審理范圍書中對仲裁員基本情況的描述包括如下一些內容:仲裁員的全名、職業(yè)和地址,仲裁員與仲裁庭其他成員聯(lián)系的電話、傳真、電傳號碼等,仲裁員在仲裁庭中的地位或作用(如首席仲裁員、獨任仲裁員、仲裁庭中的指定仲裁員),仲裁院批準或代指定仲裁員的日期。做好在審理范圍書中寫明 “仲裁庭已經(jīng)適當組成”(如一方未參與起草或未簽署審理范圍書,可寫“直到簽字之日,對仲裁庭的組成雙方均未提出任何異議”)之類的話。
(二)當事人各自的請求摘要
當事人各自的請求摘要是審理范圍書的主要內容和關鍵事項,但它由不能與“待決事項”相混淆。 [8]在摘要當事人各自的請求時,應考慮其法律和實際問題:
1.法律問題
(1)仲裁庭的管轄范圍。仲裁庭的管轄范圍首先是由當事人之間的仲裁協(xié)議和有關的國家法律(即管轄當事人簽訂仲裁協(xié)議的能力和爭議的可仲裁性方面的國家法律)所限定,然后是由在爭議發(fā)生后申請人的仲裁申請所限定,仲裁庭不能處理非由任何一方當事人提出的請求或反請求。
(2)新請求或反請求。有些國家的程序法規(guī)定不能接受新請求或反請求,這樣規(guī)定是為了避免一方借此而故意拖延或防止仲裁程序緩慢進行。但大多數(shù)國家并不要求國際商事仲裁必須遵守當?shù)氐膰鴥确?這也是國際商事仲裁區(qū)別與國內訴訟的一個重要特征。但是,這并不意味著新請求或反請求不受任何約束而隨時提出。仲裁規(guī)則中對此解決的方法是:第19條的規(guī)定“在審理范圍書簽署或經(jīng)仲裁院批準之后,任何當事人均不得在審理范圍書之外提出新請求或反請求,除非仲裁庭在考慮該項新請求或反請求的性質、仲裁進行的階段以及其他有關情況之后予以準許”和第15條第1款規(guī)定“仲裁庭審理案件的程序受本規(guī)則管轄,本規(guī)則沒有規(guī)定的,受當事人約定的,或當事人未約定時,受仲裁庭決定的規(guī)則管轄。仲裁庭決定的適用的規(guī)則時可決定是否援用某國程序法”。
(3)仲裁庭正當行使當事人的授權。當事人各自的請求摘要就是確保仲裁庭正當行使權力,既不遺漏也不越權審理和裁決,它起著既在仲裁程序中為仲裁員指路和為仲裁院核閱裁決書參考又在執(zhí)行裁決過程中對抗仲裁庭無管轄權的抗辯的多重作用。所以在審理范圍書的本部分之后可加一段話:“對各自的請求予以摘要的目的是為了滿足仲裁規(guī)則的18條第1款第3)項的要求,不損害仲裁程序中已提交或將提交的申請或答辯里提出的任何其它的或進一步的辯解、辯論和爭論觀點,因此仲裁庭有權依據(jù)仲裁規(guī)則第15條第1款和第19條的規(guī)定以及適用的程序要求決定是否接受當事人隨時提出的新請求。
2.實質問題
(1)爭議的性質和范圍。特別是當事人開始提出的請求比較模糊的情況下,對當事人各自提出的請求摘要有利于仲裁庭清晰地知道爭議的性質和范圍,加上“待決事項清單”部分,能使仲裁庭在程序開始之時就將爭議的焦點找出,可以適用最有效的方式指導程序的進行,便于快速結案。
(2)無異議的事實與法律問題。將當事人都沒有異議的事實和法律問題單列一節(jié)明確下來。
(3)明確各自的要求的救濟。當事人各自的要求的救濟應清楚和完整地確定下來,包括利息請求和仲裁費用的分擔請求和支持其要求的救濟的事實和理由。
(4)措詞技巧。當事人的請求必須確定和詳細,詳細程度視爭議的性質而定,但應避免范圍過窄的用詞,因為范圍過窄的用詞會毫無必要地限制了仲裁庭對案件的審理。審理范圍書應是一份獨立的文件,而不應該僅僅供當事人參考。
(5)擬定技巧。仲裁庭應邀請各方當事人起草自己的請求摘要,并提前給當事人一個明確的要求說明。在該說明中仲裁庭可直接聲明:對事實和法律方面新的辯解可在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內提出,逾期提出,仲裁庭要視具體情況決定是否接受。 [9]
(三)待決事項清單
首先需要明確兩點:第一,如果仲裁庭認為不適宜的,可不擬定此項內容;第二,“待決事項清單”不同于“當事人的各自請求摘要”?！按龥Q事項清單”是確定事實、實體法或程序法問題,這些問題在擬定審理范圍書時似乎與裁決當事人的請求有關。此項內容一般為:“待決事項是由當事人的請求引起并與裁決當事人各自的請求和反請求有關。仲裁庭應注意如下事項(不只限于以下所列項目,也不限于按下列順序):……” [10]
“待決事項清單”的實際作用:在隨后的仲裁程序中能集中當事人和仲裁庭對要裁決事項的注意力,促進仲裁程序的效率和辯論的針對性。例如,明確與管轄權有關的事項、當事人的注冊地、案件要適用的法律、請求的可接受性等問題。然而,審理范圍書里各種待決的實質性事項是無法一一列明的,通常只能由當事人一系列請求組成而且是與裁決有關的爭議點。例如,合同一方當事人向對方發(fā)出終止合同的通知,但其又沒有遵守雙方原已達成的通知上的時間限制,那么,待決事項之一就是“通知是否正當發(fā)出”。如果希望終止合同一方聲稱能證實其不遵守時間限制是因為對方違反合同,其所稱的對方違反合同的行為以及其自己終止合同的權利等都要列在本待決事項之后。因此,沒有規(guī)定或要求“待決事項清單”應該有多詳細,這要視爭議的性質和當事人提出的請求而定。
(四)仲裁地點
仲裁地點之所以非常重要是因為仲裁庭必須遵守仲裁地對國際商事仲裁適用的強制性規(guī)范,仲裁程序需要采取強制措施以及撤銷或不予執(zhí)行仲裁裁決的申請等都可能需要當?shù)胤ㄔ旱闹С帧?br>根據(jù)仲裁規(guī)則第14條的規(guī)定,當事人可自由選擇仲裁地點,如果當事人無法達成一致,才由仲裁院決定。如果仲裁庭已經(jīng)組成,當事人應該意識到仲裁員接受指定或任命有可能是仲裁員心中對仲裁地點已有了期望。當然即使當事人已經(jīng)確定了仲裁地點,他們隨后也可改變,但需要仲裁庭的同意。仲裁規(guī)則并沒有授權仲裁員不經(jīng)當事人同意可改變仲裁地點。上述這些情況都應寫入審理范圍書里。
然而,有時候在仲裁地點以外的地方開庭和舉行會議更合適些。所以審理范圍書對此也應有明確的規(guī)定。即使沒有這樣明確的規(guī)定,但作為一項基本原則,“經(jīng)與各當事人協(xié)商,仲裁庭可在其認為適當?shù)牡攸c開庭和舉行會議,但當事人另有約定者除外?！薄爸俨猛タ梢栽谄湔J為適當?shù)娜魏蔚攸c進行合議。” [11]
(五)應適用的具體程序規(guī)則
國際商會仲裁規(guī)則雖全面但比較靈活,而當事人選擇國際商會仲裁一個主要目的就是使仲裁程序最大可能的避免國內程序法的約束。目前大多數(shù)國家的仲裁法、 1958年紐約公約以及1961年日內瓦歐洲公約都對此予以承認。但是,有些國家的仲裁法規(guī)定,對于“應適用的具體程序規(guī)則”如果當事人沒有選擇而由仲裁庭決定問題,仲裁地國家法律的強制性規(guī)范有最終和最強的效力,不遵守這些強制性規(guī)范,仲裁地國家的法院可撤銷仲裁裁決。因此,仲裁庭應首先注意這些強制性規(guī)范,然后應避免審理范圍書的規(guī)定與法律的強制性規(guī)范相沖突,最后還要了解仲裁裁決執(zhí)行地國家的“公共政策”的規(guī)定。
如果仲裁規(guī)則對此項內容的擬定沒有規(guī)定的話,下面的一些方法可供借鑒:
1.審理范圍書直接引用仲裁規(guī)則第15條的規(guī)定“仲裁庭審理案件的程序受本規(guī)則管轄,本規(guī)則沒有規(guī)定的,受當事人約定的,或當事人未約定時,受仲裁庭決定的規(guī)則管轄。仲裁庭決定的適用的規(guī)則時可決定是否援用某國程序法?！薄霸谌魏吻闆r下,仲裁庭應當公平和公正行事,確保各當事人均有合理的陳述機會?！贝朔N方法可最大限度地保證仲裁庭的靈活性。
2.審理范圍書在引用仲裁規(guī)則第15條規(guī)定的同時,可再附加一些特殊的約定來管轄案件中可能出現(xiàn)的特殊情況。此種方法除能保證仲裁庭的靈活性之外,還增加了對程序規(guī)則的可預測性。不過,仲裁庭在另制定一些規(guī)則時應考慮如下因素:第一,仲裁庭擬定的程序規(guī)則是否所有當事人都接受?第二,如一方不接受,其不接受的事實在多大程度上延誤或妨礙擬定和簽署審理范圍書?第三,如果制定過于詳細的規(guī)則對擬定程序不利,不妨簡單些,除非是必須首先要處理的,如怎樣解決保密文書的問題等。
3.審理范圍書直接援引某國的程序法(如果沒有合適的規(guī)則時)。但應注意,國家的程序法是為法院訴訟而設計的,很多規(guī)定不一定適合仲裁、特別是國際仲裁,應排除那些不合適的規(guī)定;另外,國家的程序法一般比較復雜,對日益靈活多變的國際商事仲裁的適應性較差;還有,國際商會仲裁中的仲裁員、當事人和當事人的代理人分別來自不同的國家和法律體系,能否保證他們對某一國家的程序法達到同等熟悉程度;最后,如果選擇某國的程序法不是仲裁地國的法律,可能在管轄權、裁決的承認和執(zhí)行等一系列事項上會引起難以預料的復雜性。所以,這種方法的采用,最好是選擇仲裁地國家的程序法或者是選擇當事人和仲裁員都熟悉的國家程序法。此外,采用這種方法,要特別寫明在擬定的規(guī)定與國家程序法沖突時哪個優(yōu)先適用,當然,優(yōu)先適用也要符合國家法律的強制性規(guī)定。 [12]
“具體程序規(guī)則”項中,有些特殊事項應列入審理范圍書中:
(1)仲裁語言。原則上當事人的約定對仲裁員有約束力,在當事人沒有約定時,仲裁庭方可行使仲裁規(guī)則第16條賦予的權力,即“當事人對仲裁語文沒有約定的,仲裁庭應當在適當考慮包括合同所用語文在內的所有情況后決定使用一種或數(shù)種仲裁語文?！睆膶嵱煤唾M用考慮,一般是規(guī)定一種語言。但也有少數(shù)情況,為了保證當事人的平等地位和程序的公正性,規(guī)定使用兩種語言。在后一種情況下,審理范圍書應規(guī)定,凡仲裁庭制作的信件、程序命令和仲裁裁決只使用一種語言,如果當事人提交的兩種語言的文件有矛盾,以……版本為準。向仲裁庭提交的材料是另外語言的,應附翻譯本。但有時當事人在仲裁程序中所作的口頭證言或書面文件、證據(jù)等沒有附翻譯本,那么翻譯的費用由誰承擔,如何承擔。最后這種費用的分擔應在裁決書中反映出來。
(2)當事人交換仲裁文件的次數(shù)以及時間限制。
(3)使用專家證人的有關事項。
(4)三人仲裁庭對程序問題的決定意見不一致時的處理(通常首席仲裁員被授權可單獨決定程序中出現(xiàn)的情況)。
(5)部分裁決和臨時裁決問題。
(6)仲裁庭采取保全措施和臨時措施事項。
(7)程序進行中的管理秘書的問題。
(8)當事人是否授權仲裁庭充當友好調停人或授予公平善意決定權。
四、對審理范圍書規(guī)定的基本評價
毫無疑問,國際商會國際仲裁院的審理范圍書對其仲裁裁決在國際上執(zhí)行的穩(wěn)定性具有重要意義:
(一)再現(xiàn)和澄清了當事人的身份
現(xiàn)代國際商事關系的快速發(fā)展和世界經(jīng)濟的全球一體化進程加劇,國際商業(yè)公司特別是大型的跨國公司的結構也變得越來越復雜,而所有提交國際商會仲裁的案件,其仲裁條款都是雙方當事人在爭議發(fā)生前簽訂,時間的推移使得以前簽訂仲裁條款的當事人早已今非昔比了,公司名稱的變化是最常見不過的了,其次是合同上的權利義務關系在爭議發(fā)生前已經(jīng)轉移或被另一個公司所替代,等等。審理范圍書至少能首先確認這些變化,能明確參加仲裁的當事人主體資格是否合格,而主體適格是仲裁應最先解決的事項。另外,依各國法律或國際條約的規(guī)定,仲裁過程中文書的有效送達也是仲裁裁決效力的關鍵事項,現(xiàn)在越來越多的情況是當事人以沒有合法送達為由要求撤銷仲裁裁決或不執(zhí)行仲裁裁決,所以,當事人的營業(yè)地址、通訊地址、法定地址變化較快的今天,審理范圍書能起到確認送達通知和通訊的當事人地址的效果。
(二)明確仲裁庭的管轄范圍
當事人各自的索賠請求和要求的救濟摘要限定了爭議解決的范圍。在實際仲裁實踐中,一般來說,當事人提出的索賠請求是屬于原合同仲裁條款的管轄范圍,當事人在仲裁程序進行中所提出的請求、仲裁員所裁決的事項等是否超出了仲裁條款或當事人請求的范圍,使用審理范圍書能比較容易地予以判斷。如果當事人在裁決后以仲裁庭無權或越權為理由對裁決提出異議,審理范圍書就是駁斥這種異議的最好證據(jù)。此外,審理范圍書還能起著擴大仲裁庭管轄權的作用。就仲裁程序中當事人提出的新請求和反請求來說,仲裁規(guī)則第18條第4款要求,任何當事人均不得在審理范圍書之外提出新請求或反請求,尤其是當今國際商會仲裁案件大都是案情比較復雜,在案件由仲裁院轉交仲裁庭的初期,擬定審理范圍書就既可使仲裁庭和當事人能集中精力在關鍵點上,又可防止一方當事人“節(jié)外生枝”提出新請求或反請求以拖延時間,因而能加快爭議解決的速度。但這里有一個前提,那就是雙方當事人要在擬定審理范圍書上相互配合。
　(三)決定程序規(guī)則
即使是“萬能”的仲裁法和仲裁規(guī)則也不能將仲裁實踐中所有的環(huán)節(jié)都規(guī)定清楚,他們一般只是將仲裁程序中較為重要的方面作出規(guī)定。以前的仲裁法和仲裁規(guī)則大都反對當事人通過協(xié)議改變法律或規(guī)則的規(guī)定,現(xiàn)在則不同了,特別是國際仲裁,各國的法律和各國際商事仲裁規(guī)則都許可當事人可協(xié)商一致變更法律或規(guī)則上非強制性規(guī)定。如當事人可通過審理范圍書縮短規(guī)則所規(guī)定的審結案件的期限,變更雙方提交仲裁文書的期限,決定所適用的程序規(guī)則和適用的實體法律等。審理范圍書演變到了今天,其功能已經(jīng)變成主要用來設計和規(guī)劃仲裁庭遵循的程序規(guī)則。如果在仲裁地國家的仲裁法沒有強制規(guī)定而且國際商會仲裁規(guī)則也沒有規(guī)定的情況下,審理范圍書的補充作用更加明顯。一般來說,當事人在簽訂仲裁條款時沒有、不希望、也不便細致爭議解決方式,這肯定是一種缺陷,在程序進行初期由仲裁員組織雙方當事人擬定審理范圍書以細化爭議解決的規(guī)則,無疑審理范圍書為雙方提供了彌補缺陷的機會。
(四)促進糾紛解決
擬定審理范圍書的程序能使當事人重新評估自己在該案中的優(yōu)劣勢,容易促進當事人達成和解,至少能在某些方面達成協(xié)議。擬定審理范圍書并不是在仲裁規(guī)則之外必須要制定另外的規(guī)則。事實上,很多當事人并不希望在審理范圍書中規(guī)定很多、很細的規(guī)則,而是將程序進行中的事情完全交給仲裁庭根據(jù)具體情節(jié)決定。無論如何,審理范圍書所規(guī)定的程序一定要使仲裁庭作出的裁決具有可執(zhí)行性。
審理范圍書產(chǎn)生初期,其首要作用是為了加強仲裁協(xié)議的穩(wěn)定性,其次是為了彌補仲裁協(xié)議的缺陷、增強仲裁協(xié)議的效力、促進國際仲裁法律環(huán)境的改善。今天,審理范圍書的主要功能已經(jīng)變成為了提高以仲裁方式爭議解決的效率而促使當事人和仲裁員界定爭議的范圍和待決的事項。此外,審理范圍書和控制新的請求是保證所有的請求或反請求在仲裁程序的初期提出,這就意味著提高效率和預先阻止會導致推延裁決的程序策略。最后,審理范圍書還可建立仲裁規(guī)則所沒有的程序規(guī)則,這些特別的程序規(guī)則可能用來保證仲裁裁決的效力和可執(zhí)行性。
仲裁審理范圍書當初作為一種不得己的做法,發(fā)展至今已然成為國際商會仲裁院仲裁體制的核心制度之一,并產(chǎn)生了廣泛深遠的影響。這一制度的積極意義賦予它強盛的生命力。密切關注這一制度的發(fā)展演變應當以我國商事仲裁制度創(chuàng)新為旨歸,以期發(fā)揮對我國商事仲裁理論和實踐的鏡鑒功能。
注釋:
[1] erik schafer,the icca rbitration process,partll:termsofreferenceinthe pastandatpresent,”intheinternational court of arbitrationbulletin,vol.3/no1,may1992.
[2] 自愿書的內容主要包括: (1) 當事人的姓名和地址; (2) 爭議的主題; (3) 仲裁員姓名;
(4) 仲裁地點;
(5) 當事人請求的簡述; (6) 法律所要求的其它特殊事項。
[3] erik schafer,the icca rbitration process,partll:termsofreferenceinthe pastandatpresent,”intheinternational court of arbitrationbulletin,vol.3/no1,may1992.
[4] 其內容包括“a) 當事人的全稱; b) 仲裁過程中通知書和通告文書得以送達的雙方當事人的地址;
c) 當事人請求的簡述;d) 審理范圍, 案情陳述, 應予確定的爭議點; e) 仲裁員的全名及地址;
f) 進行仲裁程序的地點;
g) 仲裁裁決執(zhí)行地國家法律所特別要求的事項或仲裁院和仲裁員認為需要特別規(guī)定的事項。
[5] reiner,termsofreference:thefunctionoftheinternationalcourtofarbitrationand
applicationofarticle16 [article18]bythearbitrators”,7iccbull.,no.2(1996).
[6] erikschafer,theiccarbitrationprocess,partll:termsofreferenceinthe
pastandatpresent,”intheinternationalcourtofarbitrationbulletin,vol.3/no1,may1992.
[7] s.bruna,“controloftimelimitsbytheinternationalcourtofarbitration”,
7iccbull.,no.2(1996).
[8]alainplantey,“applicationoftheiccrulesofarbitrationbytheinternationalcourtofarbitration”
intheinternationalcourtofarbitrationbulletin,vol.7/no.2,december1996.
[9]“practicalguide”,3iccbull.no.1,p.25(1992),reprintedinii.c.p.
&p.appendixv(looseleafedition)(acomprehensiveguidepreparedbyaniccarbitrationcommission
workingparty,thisreferencegivesmanyusefulrecommendationsforarbitrators).
[10]s.bruna,“controloftimelimitsbytheinternationalcourtofarbitration”,7iccbull.,no.2(1996).
[11]國際商會國際仲裁院仲裁規(guī)則第14 條第2 、3 款。
[12]reiner,termsofreference:thefunctionoftheinternationalcourtofarbitrationandapplicationof
article16 [article18]bythearbitrators”,7iccbull.,no.2(1996).
好了關于國際商會仲裁關于審理范圍書制度的詳細規(guī)定就和大家介紹到這里了，希望對大家有所幫助哦。